《民法典》對工程領域十大影響：工人因施工造成他人損害，建企有權追償

　　5月28日是《中華人民共和國民法典》頒布一周年。民法典被譽為“社會生活的百科全書”，生老病死、衣食住行、消費借貸、生產(chǎn)生活……都能從里面找到答案，可謂社會生活的百科全書，建設工程領域亦在《民法典》調整范圍之內(nèi)。此次《民法典》修改了現(xiàn)行《合同法》《侵權責任法》《民法總則》《民法分則》，甚至《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中涉及建設工程民事活動的相關規(guī)定，必將對建設工程領域產(chǎn)生重大影響，以下我們對此進行詳細分析。

　　《民法典》中涉及建設工程領域的民事活動的條文較多，除第三編第二分編第十八章對建設工程合同進行專章規(guī)定外，在法典第一編總則、第二編物權、第三編第一分編通則、第三編第二分編第十七章承攬合同、第七編第三章責任主體的特殊規(guī)定及第七編第十章建筑物和物件損害責任等條文中亦涉及相關規(guī)定。

　　《民法典》對工程領域民事活動的影響

　　一、工程建設應堅持綠色原則

　　今年5月8日，住房和城鄉(xiāng)建設部出臺《關于推進建筑垃圾減量化的指導意見》（建質〔2020〕46號）對建筑垃圾的治理提出要求：開展綠色策劃，實施新型建造方式，鼓勵創(chuàng)新設計，施工技術與裝備優(yōu)先選用綠色建材，實行全裝修交付，減少施工現(xiàn)場建筑垃圾的產(chǎn)生；實施綠色設計，樹立全壽命期理念。統(tǒng)籌考慮工程全壽命期的耐久性、可持續(xù)性，鼓勵設計單位采用高強、高性能、高耐久性和可循環(huán)材料以及先進適用技術體系等開展工程設計；推廣綠色施工，編制專項方案，施工單位應組織編制施工現(xiàn)場建筑垃圾減量化專項方案，明確建筑垃圾減量化目標和職責分工，提出源頭減量、分類管理、就地處置、排放控制的具體措施等等，即從工程建設的源頭上要求節(jié)約資源、保護環(huán)境。前述意見對工程建設從策劃、設計、施工等各方面需堅持節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境提出了具體要求，但前述意見屬于規(guī)范性文件，效力層級較低，實踐中難以發(fā)揮真正的作用。但隨著《民法典》的出臺，《民法典》九條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境。”第五百零九條第三款規(guī)定：“當事人在履行合同過程中，應當避免浪費資源、污染環(huán)境和破壞生態(tài)。”意味著從此以后建設工程領域的民事活動必須堅持綠色原則，這將給建設行業(yè)帶來不小的影響和沖擊，對參建單位和人員的資源節(jié)約意識、環(huán)保意識提出了更高的要求。

　　二、施工人員因施工造成他人損害，建筑企業(yè)承擔侵權責任后有權追償

　　《民法典》第一千一百九十一條規(guī)定：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。用人單位承擔侵權責任后，可以向有故意或者重大過失的工作人員追償。”此點是此前《侵權責任法》沒有規(guī)定的。

　　三、建筑物等倒塌致?lián)p責任由無過錯責任變?yōu)椴糠诌^錯推定責任

　　在建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的情形下，建設單位與施工單位承擔的民事侵權責任自《民法通則》到《民法典》，經(jīng)歷了從過錯推定責任到無過錯責任再到部分過錯推定的演變?！睹穹ǖ洹芬?guī)定只要建設單位與施工單位能夠證明不存在質量缺陷，便可免除承擔侵權責任，即除“質量缺陷”外，其余情形無論是否存在過錯，均不承擔侵權責任。一直以來，建設單位與施工單位對于何種過錯作為其承擔侵權責任的標準意見不一，導致實務中糾紛不斷，《民法典》將“過錯”的具體內(nèi)容進行了明確，固定了建設單位與施工單位對建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害承擔侵權責任的范圍，便于實務把握。

　　四、地上及地下施工致?lián)p舉證責任在施工人一方，同時適用過錯推定原則

　　實踐中，對“設置明顯標志和采取安全措施”的舉證明顯施工人更便于舉證，同時也是施工人的法定義務，如將該舉證責任分配給被侵權人不僅加重了被侵權人的舉證責任而且有違公平原則。《民法典》第一千二百五十八條在規(guī)范《侵權責任法》第九十一條關于地上及地下施工致?lián)p責任承擔條款相關用語的基礎上，明確了對“設置明顯標志和采取安全措施”的舉證責任承擔主體，同時規(guī)定了施工人應承擔的侵權責任類型為過錯推定責任，減少了實務爭議。

　　五、除非合同另有約定，否則承包單位有權在建設單位未依約支付工程款的情形下拒絕交付建設工程

　　一直以來，大家對建設工程合同屬于特殊的承攬合同沒有較大爭議，《民法典》第三編第二分編第十八章建設工程合同第八百零八條亦直接規(guī)定：“本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關規(guī)定?！贝舜巍睹穹ǖ洹返谌幍诙志幍谑哒聦Τ袛埡贤?guī)定在定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果有權拒絕交付。由于建設工程合同中沒有這樣的規(guī)定，根據(jù)《民法典》第八百零八條的規(guī)定，我們認為承包單位有權在建設單位未依約支付工程款的情形下依據(jù)該條規(guī)定拒絕向建設單位交付建設工程。但是這里也存在一個問題，這里的享有拒絕交付建設工程的“承包人”該如何理解？是否包括“分包人”、“實際施工人”等主體？為避免實務中的爭議，有必要后續(xù)出臺相應的司法解釋進行明確。

　　六、“情勢變更”成為建設工程合同解除的法定理由

　　工程項目建設周期長、所需建材和勞動力多，因市場價格波動、氣候或地質條件變化等導致合同履行困難的情形非常常見， “情勢變更”原則的適用對建設單位與承包單位減少外在不利因素對自身造成的損失具有一定的積極意義，特別是在固定總價情形下，該原則可以說是承包單位維護自身權利的有力武器。一直以來，最高人民法院《關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》（以下簡稱合同法司法解釋二）第二十六條被作為“情勢變更”原則適用的法律依據(jù)，但是由于該原則適用標準嚴格、門檻高，實踐中各法院均一致保持謹慎態(tài)度。此次《民法典》規(guī)定了情勢變更制度，意味著從此“情勢變更”將成為當事人主張合同解除的法定理由?！睹穹ǖ洹分匦略O置了“情勢變更”的認定條件，例如刪除了合同法司法解釋二中“非不可抗力造成”的規(guī)定，將“客觀情況變化”修改為“合同的基礎條件”變化，并設置合理的協(xié)商期限，給予合同雙方充分協(xié)商的權利，同時，《民法典》也賦予了仲裁機構與人民法院同等的確認情勢變更的權利。

　　七、建設單位與承包單位就工程質量標準約定不明的，優(yōu)先按照強制性國家標準履行

　　工程質量一直是建設工程的重中之中，我國對工程質量出臺了不少強制性國家標準。但由于合同自由原則，實踐中，建設單位與承包單位對工程質量的約定多不規(guī)范，多是原則性的規(guī)定，一旦遇到工程質量糾紛，難以解決實際問題。此次《民法典》直接規(guī)定在合同約定不明的情形下先適用強制性國家標準，之后才適用國家標準、地方標準、行業(yè)標準，并規(guī)定了適用的優(yōu)先順序，減少了標準不統(tǒng)一或缺失時產(chǎn)生的糾紛。

　　八、增加建設工程結算新規(guī)定

　　1.明確建設工程施工合同無效，但竣工驗收合格情形下，承包單位可以獲得相應費用，但是該費用不屬于工程款性質，而是屬于補償款。2. 對于建設工程施工合同無效且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的情形下建設單位要求支付修費費用的，刪除了《建工司法解釋一》中規(guī)定的“應予支持”的規(guī)定，即意味著法院最后是否支持發(fā)包人的主張，將處于不確定狀態(tài)，則實踐中對于建設單位該項主張是否支持，具體還要結合建設單位的舉證和案件事實情況，待法院審理后才能確定是否支持。3. 對于建設工程施工合同無效且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的情形下，“承包人要求支付工程款價款的，不予支持”的規(guī)定修改為“承包人無權請求參照合同關于工程價款的約定折價補償”，進一步強調在合同無效的情形下不存在建設單位支付工程款及補償款的問題。

　　九、增加承包單位在建設單位不履行協(xié)助義務時的合同解除權

　　《建工司法解釋一》第九條三項將“不履行合同約定的協(xié)助義務”作為建設工程合同中承包人可解除合同的情形，同時對部分條文進行修改，此次《民法典》將前述內(nèi)容修改為“不履行協(xié)助義務”，刪除了其中的“合同約定”，即意味著只要是建設單位未履行協(xié)助義務導致承包單位無法施工的，承包單位即可行使合同解除權。

　　十、確認轉包行為本身的違法性

　　轉包本身即具有違法性。2019年1月3日，住建部發(fā)布的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》第七條規(guī)定：“本辦法所稱轉包，是指承包單位承包工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的行為?！备忧逦?、準確的詮釋了轉包的概念。然《建工司法解釋一》第八條第四項仍使用“非法轉包”的概念，此次《民法典》規(guī)范了相關用語，將“非法轉包”改為“轉包”，直接以法律形式確認了轉包行為本身的違法性，減少了實務中錯誤使用轉包概念的情形。（建筑管理）